□熊锦秋

  2月5日晚，证监会并购重组委会议否决了万好万家、群兴玩具重大重组，监管有趋严态势。笔者认为，加强对重大重组监管尤其是事前监管，这是非常正确之举。

  去年8月，万好万家披露“拼盘式重组”重组方案，拟收购青雨影视、兆讯传媒、翔通动漫（兆讯传媒和青雨影视两家公司IPO曾半途终止）三家公司全部股权，虽然三家公司规模不小，合计远远超过上市公司规模，但却没有构成借壳；原因是中介机构设计了一个非常复杂的交易结构，利用募集配套资金，引入浙江省国资委旗下几个公司，并受让一部分原实际控制人持有的股权，成为新实际控制人。证监会并购重组委对此否决意见为：本次重组的三家标的公司属于不同的业务领域，且上市公司控制权发生变化，未来存在较大整合风险，未来盈利能力存在较大不确定性，不符合《上市公司重大资产重组管理办法》（下称《重大重组办法》）第十一条“有利于上市公司增强持续经营能力”、“有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理结构”的规定。

  《重大重组办法》第十一条规定了上市公司进行重大重组的“原则”，包括“重大资产重组所涉及的资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形；有利于上市公司增强持续经营能力”等等；另外《重大重组办法》规定证监会对重大重组进行监管，尤其是借壳上市应当提交并购重组委审核，上市公司发行股份购买资产也要向证监会提出申请。笔者认为，对于这些需要证监会核准的重大重组，证监会的审核其实相当于事前监管；而要让上市公司重大重组符合《重大重组办法》规定的“原则”，证监会的审核就必须是实质性审核、而不只是形式审核，这种审核自然含有审核人员主观性判断成分，审核人员具有一定的自由裁量权，这些都是必须的。

  近一段时期以来，对上市公司重大重组总体上有逐渐放松管制趋势，上市公司重大重组此起彼伏，但由此也产生诸多不容忽视的问题，比如上市公司并购资产评估注水、盈利能力堪忧、业绩承诺补偿难以兑现、利益输送等，这些问题在市场留下不少后遗症，对散户损害巨大。笔者认为，对重大重组，事前监管甚至比事中事后监管更为重要。这是因为，重大重组具有不可逆性，并购资产进入上市公司这个实体，并入资产的法律地位就会发生质的变化，可谓覆水难收；如果事前监管不到位，那么上市公司并购重组一开始就可能违背重大重组应该遵循的“原则”，一开始就是错的，这之后的对重大重组的事中事后监管都可能于事无补。

  对不构成借壳上市、且不含股份发行的重大重组，无需证监会审批，不过此类重大重组同样可能违背《重大重组办法》所要求遵循的“原则”，只是此时证监会无法通过行政审批来对此类重大重组进行事前监管，该如何加强事前监管是值得深思的问题。当然，证监会《关于<重大重组办法>实施后有关监管事项的通知》规定，此类重大重组预案的披露纳入沪深交易所信息披露直通车范围，同时重组预案应向所在地证监局报告，证监局视情况可对上市公司收购标的启动现场核查程序；另外《重大重组办法》规定，上市公司重大重组因定价显失公允、不正当利益输送等，证监会责令改正，情节严重的，可以责令暂停或者终止重组活动。但所有这些只能算是事中事后监管，现实中此类重大重组在事中监管措施要求下，可能进行到一半被责令终止，但由于重大重组一些法律程序已经走完，重大重组可能并不会就此清清爽爽、干干净净结束，而是成为夹生饭或者烂尾楼，由此可能产生一些法律纠纷。

  在笔者看来，重大重组的事前监管其实与IPO事前监管一样，都是必不可少的，事实上两者在某种意义上其实也是一样的，都包含新资产上市；在目前市场环境下，无论对上市公司何类重大重组，证监会都应进行事前监管，只是这种监管未必以行政审批的形式出现，但实质或许大同小异。当然，如果市场约束制度逐渐完善，催逼各类市场主体能够归位尽责，比如上市公司、交易对手、中介机构能够确保重大重组信息披露真实，投资者能够自担风险，那么此时推行IPO注册制、放松对重大重组管制或事前监管就可顺理成章。否则，贸然推行IPO注册制、贸然放松对重大重组的事前监管，各种违法违规就将隐匿其中、坑害广大中小投资者。（作者系资深经济研究工作者）