《证券、期货投资咨询管理暂行办法》第三条规定：“从事证券、期货投资咨询业务，必须依照本办法的规定，取得中国证监会的业务许可。未经中国证监会许可，任何机构和个人均不得从事各种形式的证券、期货投资咨询业务”。第十二条规定：“从事证券、期货投资咨询业务的人员，必须取得证券、期货投资咨询从业资格并加入一家有从业资格的证券、期货投资咨询机构后，方可从事证券、期货投资咨询业务。任何人未取得证券、期货投资咨询从业资格的，或者取得证券、期货投资咨询从业资格，但是未在证券、期货投资咨询机构工作的，不得从事证券、期货投资咨询业务”。目前，“炒股博客”的博主大都未取得证券、期货投资咨询从业资格，或者虽然取得证券投资咨询从业资格，但是未在证券、期货投资咨询机构工作，因此，其通过“炒股博客”荐股的行为属于非法证券投资咨询行为。

　　对于炒股博客的上述行为，华东政法大学刑法学专家杨教授认为，类似的行为属于新型行为，在定性上目前存在一些争议。如果给社会造成严重危害，就现行刑法而言，有两个罪可以适用，一是非法经营罪；二是编造并传播证券交易虚假信息罪。

　　非法经营罪，是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。本罪的犯罪主体属于一般主体，一切达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力的自然人，都可能成为本罪的犯罪主体，依法成立、具有责任能力的单位也可以成为本罪的主体。只有在主观上是故意并且具有谋取非法利润的目的，才能构成本罪。此外，本罪属情节犯，非法经营行为必须“情节严重”才能构成犯罪。一般来说，应当以违法所得数额较大或者巨大，作为“情节严重”的基本情节，同时还要结合其他情节来考虑。

　　编造并传播证券、期货交易虚假信息罪：指编造并且传播影响证券、期货交易的虚假信息，扰乱证券、期货交易市场，造成严重后果的行为。刑法第一百八十一条规定：“编造并且传播影响证券、期货交易的虚假信息，扰乱证券、期货交易市场，造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。” 全国人民代表大会常务委员会《关于维护互联网安全的决定》中规定“利用互联网编造并传播影响证券、期货交易或者其他于扰金融秩序的虚假信息” 构成犯罪的，依照刑法有关规定追究刑事责任。本罪属于结果犯，造成严重后果才构成犯罪，犯罪主体是一般主体，包括个人和单位，具有主观上的故意，值得注意的是本罪的认定不以牟取非法利润为要件。

　　监管部门对于炒股博客应该实施有效监管

　　1、充分解释新证券法和刑法司法解释赋予的查处方式和手段，与公安、工商、电信等机构联合，发挥各机构的优势，做到有效执法。

　　2、炒股博客的火爆客观上因为存在市场需求，如果全部封杀，不仅实际操作存在难度，也不符合市场的需求。建议出台相应的法律法规，对炒股博客的各种行为方式进行规范，对违法的一律禁止，对合理存在的加以规范化引导。

　　3、各类网络协会加强对会员的自律管理，教育它们遵纪守法经营；另一方面相关监管部门也可以直接要求网站严格监控其论坛言论，必要时由证监会协调工商、通信、司法等管理部门依法关闭涉嫌违规的相关网站等。

　　4、上市公司应该发挥主动性，上市公司发现涉及自身的虚假信息时，应及时澄清，保护广大投资者的利益，避免事态的恶化，并及时向监管部门反映，形成监管部门与上市公司的联动。

　　5、加强对投资者的教育，提高投资者的防范意识和甄别能力，以免上当受骗。